Um problema comum no atual debate sobre direitos de autor é o facto de se basear em pressupostos, e não em factos e contextos comprovados. O mesmo se aplica a algumas propostas legislativas. Se os autores ou titulares de direitos sofrerem efectivamente danos quando forem incorporadas imagens licenciadas de obras de belas-artes, isso terá, naturalmente, de ser contrariado no âmbito da reforma dos direitos de autor. No entanto, a mera suposição de que é esse o caso não deve ser suficiente.
Um caso recente em que esta questão foi colocada em evidência foi entre a sociedade de gestão coletiva de artistas visuais, VG Bild-Kunst (Sociedade de Gestão das Artes Visuais), e a Biblioteca Digital Alemã, Deutsche Digitale Bibliothek (DDB),um portal em linha que interliga e torna acessíveis as coleções digitais de museus, arquivos, bibliotecas e outras instituições culturais alemãs. Ambos têm contestado se as plataformas em linha devem impedir tecnicamente que imagens de obras de arte protegidas sejam incorporadas noutros sítios Web.
Segundo o Tribunal Regional de Berlim, «isso seria pedir demasiado».
Objectivo das negociações entre o DDB e a VG Bild-Kunst
A DDB começou a negociar licenças com a VG Bild-Kunst em 2013, a fim de incluir obras protegidas na sua plataforma. O seu objetivo era mostrar estas obras no sítio Web da DDB, bem como nos sítios Web das instituições culturais cooperantes. Por exemplo, a Berlinische Galerie poderia mostrar as obras de Otto Dix tanto na DDB como no seu próprio sítio Web sem ter de criar um contrato de licença separado com a VG Bild-Kunst.
As obras sem direitos de propriedade claros seriam protegidas pelo acordo. Tal permitiria, por exemplo, aos arquivos digitalizar cartazes com autores desconhecidos e publicá-los tanto na DDB como nos seus próprios sítios Web.
Este contrato foi negociado no final de 2014, mas nunca foi celebrado.
Entretanto, o Tribunal de Justiça da União Europeia proferiu uma decisão que dizia respeito à VG Bild-Kunst. O Tribunal decidiu que a incorporação (jurídica: Em geral, os conteúdos noutros sites não são relevantes ao abrigo da legislação em matéria de direitos de autor. Em vez disso, é comparável a uma ligação.
VG Bild-Kunst: «Só as pessoas que impedem a incorporação recebem licenças»
A VG Bild-Kunst temia que os artistas fossem expropriados dos seus direitos se todos pudessem mostrar as suas obras incorporando-as nas suas próprias páginas. A fim de proteger os seus titulares de direitos representados, a VG Bild-Kunst solicitou uma licença à DDB apenas na condição de utilizar meios técnicos para impedir que o conteúdo seja incorporado em páginas externas. Esta «tecnologia de prevenção de enquadramento» baseia-se apenas no fornecimento de imagens com um endereço Web dinâmico em vez de um endereço estático.
O DBB não aceitou esta condição.
Em maio de 2016, a DDB intentou uma ação no Tribunal Regional de Berlim contra a VG Bild-Kunst, a fim de esclarecer se a sociedade de gestão coletiva pode exigir que as obras que licencia fiquem protegidas contra a incorporação. Ambas as partes pretendiam esclarecer a questão em princípio (se possível, até ao Supremo Tribunal Federal e, se necessário, também junto do Tribunal de Justiça da União Europeia) e intentaram uma ação judicial como «processo-modelo», em que cada parte suporta as suas próprias despesas. No entanto, o Tribunal Regional de Berlim rejeitou inicialmente a queixa.
Integração: Não é necessária autorização nem proibição
O Tribunal de Recurso de Berlim decidiu agora que o recurso é admissível e decidiu que a VG Bild-Kunst deve conceder à DDB licenças para o seu repertório de artes visuais, mesmo que estas possam ser incorporadas noutro local (v. Acórdão de 18 de junho de 2018, 24 U 146/17).
Por conseguinte, a incorporação não estaria abrangida pelo direito de autor mesmo que as «medidas técnicas de proteção» exigidas pela VG Bild-Kunst fossem contornadas. Em todo o caso, a incorporação não constituiria uma comunicação pública se a obra original tivesse sido publicada abertamente e estivesse acessível a todos os internautas com a autorização do titular dos direitos de autor.
Decisão judicial não transitada em julgado - foi interposto recurso
Medidas técnicas contra a incorporação não restringem o número de pessoas que podem acessar a obra protegida, apenas o número de pessoas que podem incorporá-la. É por esta razão que se considera que a incorporação não chega a um «novo público». Por conseguinte, a proteção exigida contra a incorporação não afeta quaisquer atos relevantes em matéria de direitos de autor.
De acordo com o Tribunal de Recurso, tal só seria diferente se o número de telespectadores já estivesse limitado no momento da publicação original (por exemplo, com um paywall). Se as obras fossem livremente acessíveis e publicadas legalmente, a tecnologia não impediria atos não autorizados, mas permitidos. Nestas condições, seria desproporcionado obrigar a BDD a aplicar tais medidas.
A decisão do Tribunal de Recurso ainda não é definitiva; O recurso para o Supremo Tribunal Federal foi admitido. O património cultural digital das instituições culturais e das plataformas de agregação na Alemanha terá de esperar por uma resposta juridicamente segura quanto à necessidade de proteger os seus conteúdos contra a incorporação.
Possíveis consequências da regulamentação anti-incorporação
Embora a VG Bild-Kunst continue a defender a incorporação de regulamentação e outras proteções se a anti-incorporação estiver sujeita a licenciamento, isso teria consequências de longo alcance. Por exemplo, o conteúdo já não podia aparecer nos motores de pesquisa de imagens que utilizam esta tecnologia, como a Europeana Collections. E quando um museu publica imagens de obras de arte nas redes sociais, os utilizadores deixam de poder partilhar a publicação sem autorização.
Propor uma experiência
Enquanto este caso ainda está a ser resolvido, a VG Bild-Kunst e os seus membros poderiam usar o tempo até à clarificação fundamental para uma experiência para responder à pergunta fundamental: A exibição de imagens de belas obras de arte online, onde a incorporação é possível, prejudica realmente os artistas? Ou há realmente um benefício se suas obras tornam-se parte da memória atual e comunicativa? A visibilidade aumenta a procura de imagens de alta resolução e de licenças adicionais?
Ao explorar estas questões, os pressupostos sobre os danos ou benefícios da incorporação podem ser empiricamente comprovados. Vale a pena ter este tipo de conversa, com potencial para beneficiar as plataformas digitais de património cultural a nível mundial.