Un problema comune nell'attuale dibattito sul copyright è che si basa su ipotesi, non su fatti e contesti provati. Lo stesso vale per alcune proposte legislative. Se gli autori o i titolari dei diritti subiscono effettivamente danni quando le immagini concesse in licenza di opere d'arte sono incorporate, ciò dovrebbe, ovviamente, essere contrastato nel quadro della riforma del diritto d'autore. Tuttavia, la semplice supposizione che ciò avvenga non dovrebbe essere sufficiente.
Un recente caso in cui questo problema è stato portato alla ribalta è stato tra la società di gestione collettiva per artisti visivi, VG Bild-Kunst (Società di raccolta per le arti visive) e la Biblioteca digitale tedesca, Deutsche Digitale Bibliothek (DDB),un portale online che mette in rete e rende accessibili le collezioni digitali di musei, archivi, biblioteche e altre istituzioni culturali tedesche. Entrambi hanno contestato se le piattaforme online debbano tecnicamente impedire l'integrazione di immagini di opere d'arte protette su altri siti.
Secondo il Tribunale regionale di Berlino, «sarebbe troppo chiedere».
Obiettivo dei negoziati tra la DDB e la VG Bild-Kunst
La DDB ha iniziato a negoziare licenze con la VG Bild-Kunst nel 2013 al fine di presentare opere protette sulla loro piattaforma. Il loro obiettivo era quello di mostrare queste opere sul sito web della DDB e anche sui siti web delle istituzioni culturali che collaborano. Ad esempio, la Berlinische Galerie potrebbe mostrare le opere di Otto Dix sia sul DDB che sul proprio sito web senza dover creare un accordo di licenza separato con la VG Bild-Kunst.
Le opere prive di una chiara titolarità dei diritti sarebbero protette dall'accordo. Ciò consentirebbe, ad esempio, agli archivi di digitalizzare poster con autori sconosciuti e pubblicarli sia sul DDB che sui propri siti web.
Tale contratto è stato negoziato alla fine del 2014, ma non è mai stato concluso.
Nel frattempo, la Corte di giustizia europea ha emesso una sentenza che riguardava VG Bild-Kunst. La Corte ha stabilito che l'incorporazione (giuridica: Il contenuto su altri siti non è generalmente rilevante ai sensi della legge sul copyright. È invece paragonabile a un link.
VG Bild-Kunst: "Solo coloro che impediscono l'incorporazione ricevono licenze"
VG Bild-Kunst temeva che gli artisti sarebbero stati espropriati dei loro diritti se tutti avessero potuto mostrare le loro opere incorporandole nelle proprie pagine. Al fine di proteggere i titolari dei diritti rappresentati, VG Bild-Kunst ha chiesto di concedere in licenza a DDB solo a condizione che utilizzino mezzi tecnici per impedire che il contenuto venga incorporato su pagine esterne. Tale "tecnologia di prevenzione dell'inquadramento" si basa sul fornire solo immagini con un indirizzo web dinamico anziché statico.
La DBB non ha accettato questa condizione.
Nel maggio 2016 la DDB ha proposto un ricorso dinanzi al Tribunale regionale di Berlino contro la VG Bild-Kunst al fine di chiarire se la società di gestione collettiva possa esigere che le opere da essa concesse in licenza siano protette contro l’incorporazione. Entrambe le parti hanno voluto chiarire la questione in linea di principio (se possibile fino alla Corte suprema federale e, se necessario, anche con la Corte di giustizia europea) e hanno portato la controversia in tribunale come un "caso modello" in cui ciascuna parte sostiene le proprie spese legali. Tuttavia, il Tribunale regionale di Berlino ha inizialmente respinto la denuncia.
Incorporazione: Nessun permesso e nessun divieto necessario
La Corte d’appello di Berlino ha ora statuito che il ricorso è ricevibile e ha deciso che la VG Bild-Kunst deve concedere le licenze DDB per il suo repertorio di arti visive, anche se queste possono essere incorporate altrove (cfr. sentenza del 18 giugno 2018, 24 U 146/17).
Pertanto, l’incorporazione non rientrerebbe nel diritto d’autore anche se le «misure tecniche di protezione» richieste dal VG Bild-Kunst fossero eluse. In ogni caso, l’incorporazione non costituirebbe una comunicazione pubblica se l’opera originale fosse stata pubblicata apertamente ed fosse accessibile a tutti gli utenti di Internet con l’autorizzazione del titolare del diritto d’autore.
Decisione della Corte non definitiva - è stato presentato ricorso
Le misure tecniche contro l'incorporazione non limitano il numero di persone che possono accedere all'opera protetta, ma solo il numero di coloro che possono incorporarla. È per questo motivo che si ritiene che l’incorporazione non raggiunga un «nuovo pubblico». La necessaria protezione contro l'incorporazione, pertanto, non pregiudica alcun atto rilevante ai fini del diritto d'autore.
Secondo la Corte d'appello, ciò sarebbe diverso solo se il numero di spettatori fosse già limitato al momento della pubblicazione originale (ad esempio con un paywall). Se le opere fossero liberamente accessibili e pubblicate legalmente, la tecnologia non impedirebbe atti non autorizzati ma consentiti. In tali condizioni, sarebbe sproporzionato obbligare il DDB ad attuare tali misure.
La decisione della Corte d'appello non è ancora definitiva; il ricorso alla Corte suprema federale è stato accolto. Il patrimonio culturale digitale delle istituzioni culturali e delle piattaforme di aggregazione in Germania dovrà attendere una risposta giuridicamente sicura in merito alla necessità di proteggere i propri contenuti dall'incorporazione.
Le possibili conseguenze della regolamentazione anti-embed
Mentre la VG Bild-Kunst continuerà a sostenere la regolamentazione dell'incorporamento e ulteriori protezioni se l'anti-incorporamento è soggetto a licenza, ciò avrebbe conseguenze di vasta portata. Ad esempio, il contenuto non potrebbe più apparire nei motori di ricerca di immagini che utilizzano questa tecnologia, come Europeana Collections. E quando un museo pubblica immagini di opere d'arte sui social network, gli utenti non sarebbero più in grado di condividere la pubblicazione senza permesso.
Proporre un esperimento
Mentre questo caso si sta ancora risolvendo, VG Bild-Kunst e i suoi membri potrebbero usare il tempo fino al chiarimento fondamentale per un esperimento per rispondere alla domanda fondamentale: La visualizzazione di immagini di belle opere d'arte online, dove è possibile incorporare, danneggia davvero gli artisti? O c'è davvero un beneficio se le loro opere diventano parte della memoria attuale e comunicativa? La visibilità aumenta la domanda di immagini ad alta risoluzione e di ulteriori licenze?
Esplorando queste domande, le ipotesi sul danno o il beneficio dell'incorporamento potrebbero essere empiricamente provate. Questo tipo di conversazione vale la pena di avere, con il potenziale di beneficiare le piattaforme del patrimonio culturale digitale a livello globale.