De ofte stillede spørgsmål nedenfor dækker spørgsmål vedrørende nøglebegreber i direktivet om ophavsret på det digitale indre marked (CDSM). De er udarbejdet af medlemmer af Europeana Working Group on Out of Commerce Works.

Hvordan defineres værker, der ikke længere forhandles?

Direktivet beskriver værker, der ikke længere forhandles, som enhver form for materiale, der befinder sig i en kulturarvsinstitutions permanente samlinger, og som ikke længere forhandles. I direktivet præciseres det, at disse kan ejes eller besiddes permanent, "f.eks. som følge af overdragelse af ejendomsret eller en licensaftale, pligt til at deponere midler eller permanente deponeringsordninger".

Ved "ikke længere i handelen" omfatter direktivet materialer, der aldrig har været i kommerciel omsætning, såsom ikke-offentliggjorte manuskripter, lydoptagelser, fotografier, amatørfilm, personlig korrespondance osv., og materialer, der var i handelen, men ikke længere er det. Denne bestemmelse kan gøres på varen som helhed, snarere end ved at kontrollere alle eventuelt beskyttede arbejde eller materiale indeholdt i varen. Det er vigtigt at bemærke, at direktivet indeholder nogle få præciseringer i denne henseende, herunder:

• Materialer, der kun forhandles i meget begrænset omfang (f.eks. i genbrugsbutikker eller den teoretiske mulighed for at opnå en licens), kan betragtes som ikke længere forhandles.
• En vare kan anses for at være udgået af handelen, selv om der er tilpasninger af den (f.eks. oversættelser, afledte værker), der er tilgængelige i handelen
• En vare bør ikke betragtes som udgået af handelen, hvis en version af den (f.eks. en efterfølgende udgave) stadig er tilgængelig i handelen.

Direktivet udelukker sæt af genstande, der overvejende består af materialer fra lande uden for Den Europæiske Union.

En mere detaljeret oversigt over disse betingelser findes i denne præsentation på EUIPO's datathon (slides here) samt i Communia Guidelines, Guide for Libraries and Library Associations by EBLIDA, IFLA, LIBER and SPARC Europe og IFRRO Guide.

Hvad er skæringsdatoer?

Artikel 8 i CDSM-direktivet giver medlemsstaterne mulighed for at fastsætte en skæringsdato. Direktivet går ikke i detaljer med, hvordan disse kunne se ud, men disse bør generelt forstås som datoer, inden for hvilke visse typer materialer formodes at være ophørt med handel. Skæringsdatoer forenkler den "fastlæggelse af, at materialer ikke længere forhandles", som kulturarvsinstitutionen skal gøre, ved at minimere behovet for at gøre en "rimelig indsats" for at fastslå, at materialer ikke længere forhandles.

Direktivet præciserer, at sådanne krav ikke bør "udvide sig ud over, hvad der er nødvendigt og rimeligt, og udelukker ikke, at det kan fastslås, at et sæt værker eller andre frembringelser som helhed ikke længere forhandles, når det er rimeligt at antage, at alle værker eller andre frembringelser ikke længere forhandles". Dette kan f.eks. være tilfældet med trykte bøger, hvor det er rimeligt at antage, at nogle er i handelen, hvis bestræbelserne på at foretage en søgning er rimelige, f.eks. via automatiserede processer ved kontrol af visse databaser.

Mens nogle lande har anerkendt skæringsdatoer direkte gennem gennemførelsesteksten, overvejer nogle at vedtage dem gennem yderligere lovgivningsmæssige foranstaltninger, og andre, såsom Nederlandene, drøfter muligheder via interessentdialogerne for at gennemføre dem gennem aftalememoranda.

Hvad er nogle eksempler på skæringsdatoer, som kulturarvsinstitutioner kan foreslå indført i deres lande?

Ikke alle lande, der har gennemført direktivet, har vedtaget en skæringsdato, men der er indtil videre nogle få eksempler, og de består generelt af en af følgende typer:

• "Statisk dato": en bestemt dato, inden hvilken visse typer værker anses for at være udgået af handelen. Datoen er altid den samme. I Ungarn er litterære værker, der senest er udgivet i Ungarn den 31. august 1999 eller tidligere, f.eks. ikke længere i handelen, medmindre det modsatte bevises.
• »En bevægelig væg «: en årrække, inden for hvilken visse typer materialer formodes at være udgået af handelen. Datoen vil derfor bevæge sig som årene går, hvilket åbner døren for flere materialer, der formodes at være ude af handel. I Frankrig anses f.eks. alle typer materialer for at være udgået af handelen, hvis deres første offentliggørelse eller overføring til offentligheden går 30 år eller mere tilbage.

Til forskel fra de to typer skæringsdatoer, der er beskrevet ovenfor, hvor formodningen gælder, at materialer ikke længere forhandles, har nogle lande fastsat en "statisk" dato, hvorefter visse typer materialer formodes at være "i handel" ("begrænset vindue"). F.eks. anses alle bøger, der er udgivet mindre end 10 år før en bestemt dato, for at være i handelen, medmindre det modsatte bevises.

Ud over ovennævnte "typer" har medlemsstaterne indført forskellige specifikationer. Det ungarske eksempel indeholder f.eks. en henvisning til "senest" offentliggjort, som kræver en yderligere kontrol for denne offentliggørelsesdato. På den anden side henviser Italien til en skæringsdato, som i praksis ikke fungerer som nogen af de skæringsdatoer, der er beskrevet ovenfor, da Italien antager, at materialer, der ikke er tilgængelige i kommercielle kanaler i mindst 10 år, ikke længere forhandles, hvilket i praksis stadig kræver en bestemmelse om, at de ikke længere forhandles.

Generelt anbefales en "vægbevægelse" over en "statisk dato", da flere og flere materialer som beskrevet ovenfor sandsynligvis ikke længere forhandles. Anvendelse af en bestemt dato giver kun kulturarvsinstitutionen en engangsfordel, mens en bevægelig mur er en tilbagevendende fordel.

Det er rimeligt at forvente, at varigheden af en skæringsdato er tilpasset typen af arbejde, hvis art vil bestemme sandsynligheden for, at det er ude af handel på et før eller senere tidspunkt. Estlands skæringsdatoer er f.eks. bevægelige vægge på 50 år for værker generelt, 20 år for seriepublikationer og fem år for "brochurer".

Hvad er en "tilstrækkeligt repræsentativ" kollektiv forvaltningsorganisation? Hvilke kriterier skal anvendes til at foretage en sådan konstatering?

Fastlæggelsen af, hvad der er og ikke er en tilstrækkelig repræsentativ kollektiv forvaltningsorganisation, er et afgørende aspekt. Når der ikke findes en "tilstrækkeligt repræsentativ" kollektiv forvaltningsorganisation, kan kulturarvsinstitutioner gøre værker, der ikke længere forhandles, tilgængelige online på grundlag af en undtagelse fra ophavsretten. Når der findes en "tilstrækkeligt repræsentativ" kollektiv forvaltningsorganisation, kan kulturarvsinstitutioner i stedet kun offentliggøre værker, der ikke længere forhandles, ved at indgå en licensaftale med en sådan organisation.

Selv om det er op til den enkelte medlemsstat at definere, hvad "tilstrækkelig repræsentativ" præcist betyder, kan vi ud fra direktivets tekst konkludere, at den kollektive forvaltningsorganisation skal repræsentere et betydeligt antal rettighedshavere i de relevante typer af værker, at dette skal bestemmes på grundlag af dens mandater og for en, nogle eller alle de rettigheder, der er nævnt i direktivet.

For at kunne træffe en sådan afgørelse på en retfærdig, gennemsigtig og uomtvistelig måde er det vigtigt, at der defineres klare objektive kriterier på grundlag af tilgængelige oplysninger. På denne måde kan der enten være en fælles aftale, hvor kollektive forvaltningsorganisationer betragtes som repræsentative på dette grundlag, eller kulturarvsinstitutioner har tilstrækkelige oplysninger til selv at træffe denne beslutning og har en klar forståelse af de situationer, hvor de bør søge at indgå en licens, og de situationer, hvor de ikke bør, uden at stå over for nogen retlig usikkerhed.

Spørgsmålet om repræsentativitet er også et vigtigt diskussionspunkt i forbindelse med regeringsorganiserede interessentdialoger. I Nederlandene hævder kulturarvsinstitutioner f.eks., at hvis der ikke findes en kollektiv forvaltningsorganisation, som en kulturarvsinstitution generelt ville henvende sig til for at opnå en licens til værker, der er i kommerciel omsætning, bør den pågældende kollektive forvaltningsorganisation ikke anses for at være tilstrækkeligt repræsentativ for den samme type arbejde, når den ikke er i handelen. LIBER Copyright & Legal Matters Working Group offentliggjorde en erklæring om værker, der ikke længere forhandles, med den begrundelse, at "LIBER er overbevist om, at kollektive forvaltningsorganisationer ikke er og ikke bør være repræsentative for skaberne af værker, der aldrig har været i handelen og/eller aldrig var bestemt til at være i handelen".

Hvordan bør kulturarvsinstitutioner håndtere situationer, hvor mere end én kollektiv forvaltningsorganisation kan være tilstrækkeligt repræsentativ?

I henhold til direktivet kan medlemsstaterne "fastsætte specifikke regler, der finder anvendelse i tilfælde, hvor mere end én kollektiv forvaltningsorganisation er repræsentativ for de relevante værker eller andre frembringelser, og som f.eks. kræver fælles licenser eller en aftale mellem relevante organisationer". Der er bekymring for, at hvis en kulturarvsinstitution skal nå ud til mere end én kollektiv forvaltningsorganisation for den samme samling af værker, vil dette gøre processen unødigt byrdefuld.

En tilgang, der har fungeret effektivt, er, at en kollektiv forvaltningsorganisation er kontaktpunktet og vil omfordele royalties med de andre relevante kollektive forvaltningsorganisationer, således at kulturarvsinstitutioner kun har ét kontaktpunkt. I Tyskland har de kollektive forvaltningsorganisationer for tekst (VG WORT) og billedkunst (VG BILD-KUNST) f.eks. arbejdet sammen om at lette udstedelsen af licenser til bøger og trykte værker for at sikre, at hele indholdet af en bog med tekst og illustrationer kan kombineres i "én licens". I denne proces overtager VG WORT den »ledende rolle« ved at overtage faktureringen, de tekniske opgaver og de interne anliggender mellem forvaltningsselskaberne.

Bør "sædvanlige handelskanaler" defineres, og i bekræftende fald hvordan og af hvem?

Den manglende kommercielle tilgængelighed af en vare skal fastslås på grundlag af en kontrol af "sædvanlige handelskanaler". Direktivets artikel 8 har følgende ordlyd: »Et værk [...] anses for ikke længere at være i handelen, når det i god tro kan formodes, at det ikke er tilgængeligt for offentligheden gennem de sædvanlige handelskanaler, efter at der er gjort en rimelig indsats for at fastslå, om det er tilgængeligt for offentligheden.«

Direktivet indeholder ingen definition eller liste over kanaler, men det fastsætter, at "sædvanlige kanaler" bør tage hensyn til "et bestemt værks karakteristika". Selv om vi anbefaler, at eventuelle handelskanaler, der identificeres som relevante, ikke fastlægges som obligatoriske, men som god praksis for at undgå at nå frem til en situation, der svarer til situationen for undtagelsen vedrørende forældreløse værker. Som beskrevet i spørgsmålet "Hvordan defineres værker, der ikke længere forhandles?" bør genbrugsbutikker ikke betragtes som en sædvanlig handelskanal.

For bøger kunne en bog-i-print database, især ved hjælp af ISBN-numre, betragtes som en rimelig kilde til at kontrollere, selv om det udelader tidlige værker, der ikke var katalogiseret.

For lydoptagelser kan Spotify, Deezer og YouTube være en mulighed, og for audiovisuelle eller filmværker kan Netflix og lignende platforme samt lokale streamingplatforme være en mulighed. For at denne søgning kan skabe den mindst mulige byrde, bør en kilde imidlertid ideelt set være åben, gratis at bruge og maskinlæsbar, så den kan betragtes som en passende mulighed, hvilket desværre ikke er tilfældet for streamingplatforme.

For så vidt angår andre typer værker: ISSN-numre kunne kontrolleres for tidsskrifter, ISMN for noder og ISTC for tekstværker samt ISNI. Inden for billedkunst kan billedbiblioteker, kollektive billedforvaltningsorganisationer og auktionshuskataloger også konsulteres. Kollektiv forvaltningsorganisations kataloger kan også hjælpe, når de indeholder oplysninger om, hvornår værker er blevet anvendt i sædvanlige kanaler.

Hvordan skal "værker indeholdt i værker" behandles, når det skal afgøres, om et (hoved)værk ikke længere forhandles?

Det fremgår klart af direktivet, at afgørelsen af, om et værk er ophørt med handel, bør træffes på grundlag af »værket som helhed«. Dette er et afgørende begreb, der bidrager til at undgå en situation, hvor fastlæggelsen af status som "uden for handel" ville være for byrdefuld.

Som følge heraf ville det i princippet ikke være nødvendigt at kontrollere, om fotografier, der er indeholdt i en avis, eller musik, der er indeholdt i en film, f.eks. er ude af handelen. Der kan imidlertid være situationer, hvor kulturarvsinstitutionen har "let tilgængelige oplysninger" om et værk, der er indeholdt i det "hovedværk", der er i handelen. Hvis dette er tilfældet, kan kulturarvsinstitutionen overveje at se på status for de værker, der er indeholdt i (hoved)værket. Dette gælder, så længe processen ikke bliver urimeligt byrdefuld eller uforholdsmæssig.

Begrebet "arbejde som helhed" anvendes i direktivet til at henvise til fastlæggelsen af "status som ophørt med handel". Det er uklart, om dette begreb gælder under andre omstændigheder: f.eks. hvis en ophavsmand til et "værk indeholdt i et værk" beslutter at fravælge dette.

Desuden kan begrebet "hovedarbejde" kræve en vis overvejelse fra sag til sag. Det kan f.eks. være tvivlsomt at betragte en "samling af digte" som "hovedværket", hvilket fører til en situation, hvor den kommercielle tilgængelighed af de underliggende digte ignoreres, selv om de også tidligere kan være blevet udgivet separat og kan betragtes som et "hovedværk" i sig selv. De enkelte digte kan være i handel, selvom kompileringen ikke er (og omvendt). Kulturarvsinstitutioner bør gøre deres bedste og handle i god tro, når de foretager disse analyser fra sag til sag.

Hvor kan materialer, der anvendes i henhold til bestemmelserne om værker, der ikke længere forhandles, vises?

Direktivet fastsætter, at materialer, der ikke længere forhandles, kan deles via ikkekommercielle websteder, uanset om de gøres tilgængelige online i henhold til licensbetingelserne eller i henhold til undtagelsen. Direktivet lægger ingen begrænsninger på, at webstedet skal være kulturarvsinstitutionernes websted: Det er derfor muligt at vise materialet på en tredjeparts websted, såsom en aggregator, så længe det er ikke-kommercielt. Der kan indføres mere lempelige tilgange i visse medlemsstater gennem gennemførelseslovgivningen.

I henhold til direktivet kan kulturarvsinstitutioner lovligt dele materialerne i hele Den Europæiske Union. Når materialerne anvendes i henhold til undtagelsen, garanterer en specifik obligatorisk bestemmelse, at dette er tilfældet, og det gør den ved at skabe en juridisk "fiktion", ifølge hvilken enhver anvendelse af materialer, der ikke længere forhandles, bør forstås som en anvendelse, der finder sted i den medlemsstat, hvor kulturarvsinstitutionen er etableret. Ved anvendelse af de materialer, der er omfattet af licensen, bør licensen kunne omfatte anvendelser i en hvilken som helst EU-medlemsstat, men ikke uden for EU, hvor værkerne stadig er i handelen, og hvor EU-lovgivningen ikke har jurisdiktion.

Disse ofte stillede spørgsmål er udarbejdet af medlemmer af Europeana Working Group on Out of Commerce Works. De blev første gang offentliggjort i september 2022. Formålet med arbejdsgruppen er løbende at gennemgå disse spørgsmål og anbefalinger i svarene. Hvis du har kommentarer eller forslag, kan du kontakte [email protected].

Oplysningerne i FAQ'erne bør ikke bruges som professionel eller juridisk rådgivning (hvis du har brug for specifik rådgivning, anbefaler vi at konsultere en passende kvalificeret professionel).

Ansvarsfraskrivelse: Den Internationale Sammenslutning af Reproduktionsrettighedsorganisationer IFRRO er aktivt medlem af Europeana Out of Commerce Works-arbejdsgruppen, har ydet et vigtigt bidrag til drøftelserne, herunder til udviklingen af disse ofte stillede spørgsmål, og arbejder tæt sammen med Europeana om at øge bevidstheden i deres respektive medlemskaber om værker, der ikke længere forhandles. Der er imidlertid meningsforskelle med hensyn til noget af indholdet, herunder visse fortalervirksomheds- og politikanbefalinger, der er beskrevet i FAQ'erne.