Alguma coisa emprestada, alguma coisa nova...
Um dos mecanismos de direitos de autor disponíveis para garantir que as pessoas possam utilizar conteúdos protegidos por direitos de autor para fins como a liberdade de expressão, o acesso à informação e o direito à educação são «exceções e limitações aos direitos de autor». Para que estas exceções sejam funcionais no contexto da utilização em linha, têm de ser uniformes em toda a UE, o que, na sua maioria, não é o caso atualmente.
Em 2019, o legislador da UE tentou harmonizar e modernizar o quadro europeu em matéria de direitos de autor através da Diretiva Direitos de Autor no Mercado Único Digital (Diretiva CDSM). Um dos seus objetivos era assegurar o bom funcionamento do ensino e da aprendizagem digitais e transfronteiras.
O artigo 5.o da Diretiva de 2019 prevê uma exceção obrigatória para efeitos de «ilustração para fins de ensino» no ambiente digital. A ilustração implica o uso de partes ou extratos de obras (mas também obras inteiras quando são menores ou não podem ser divididas) dentro de materiais educativos, ou outros usos no contexto do ensino e da aprendizagem. No entanto, a nova disposição pode não ser a melhor solução para os desafios enfrentados pelos educadores.
Note-se que já existe uma exceção para a «ilustração para o ensino» a nível da UE no artigo 5.o, n.o 3, alínea a), da Diretiva Sociedade da Informação de 2001. A exceção InfoSoc permite a criação de cópias e a comunicação de obras protegidas por qualquer pessoa na medida justificada pelo objetivo (não comercial). Esta exceção preexistente é relevante para as instituições responsáveis pelo património cultural, uma vez que não tem restrições em termos de quem pode beneficiar dela. Assim, nos países em que a exceção é plenamente aplicada, as instituições responsáveis pelo património cultural podem fazer uso da exceção educativa no âmbito das suas atividades, nomeadamente para cursos e eventos educativos.
Quadro jurídico fragmentado
O problema com a exceção educacional do InfoSoc de 2001 é que é opcional. Isto significa que os Estados-Membros estão autorizados a restringi-lo a nível nacional, ou mesmo a não o aplicar. E embora todos os Estados-Membros disponham de disposições preexistentes que, de alguma forma, abrangem utilizações educativas com base na exceção, a maioria não a transpôs integralmente.
Muitas jurisdições limitam a sua aplicação em vários aspetos, como o objeto, mas também os tipos de utilização, o pagamento de indemnizações e os beneficiários. Embora a maioria dos Estados-Membros permita que todos os utilizadores, incluindo as instituições responsáveis pelo património cultural, utilizem a exceção educativa, alguns restringem a cobertura apenas aos estabelecimentos de ensino. Por exemplo, na Polónia, a exclusão expressa das instituições responsáveis pelo património cultural do âmbito dos estabelecimentos de ensino é confirmada pelos tribunais nacionais.
Introduza a nova exceção CDSM, que foi concebida para funcionar como um mínimo obrigatório de proteção dos direitos dos utilizadores no que diz respeito a utilizações educativas.
O novo artigo 5.o – até que ponto é obrigatório?
Infelizmente, o artigo 5.o da Diretiva CDSM tem um âmbito de aplicação bastante restrito. Abrange apenas a utilização a partir de estabelecimentos de ensino, excluindo as instituições responsáveis pelo património cultural e as que participam na educação não formal, e limita-se às utilizações digitais, criando fragmentação entre os Estados-Membros e entre os tipos de atividades.
Além disso, a natureza da nova exceção não é incontestavelmente imperativa. A diretiva permite que os Estados-Membros limitem a aplicação parcial ou mesmo total, quer mediante a disponibilidade de licenças «adequadas», quer à sua inteira discrição. Os Estados-Membros podem prever a exclusão de certos tipos de obras, tais como materiais destinados principalmente à educação, e podem determinar que apenas uma parte de uma obra pode ser utilizada. Podem prever uma «exclusão» relativamente a utilizações específicas, bem como uma compensação justa para os titulares de direitos. Mesmo toda a exceção pode ser suprimida se estiverem disponíveis licenças «adequadas». Deve-se perguntar por que a exceção é rotulada como obrigatória.
Utilização digital – yay ou não?
Além disso, a linguagem e a retórica da exceção da Diretiva CDSM parecem ter conduzido a equívocos sobre a exceção preexistente do InfoSoc relativa à «ilustração para o ensino», que afetam a transposição da nova diretiva para o direito nacional. Os legisladores nacionais parecem abordar a exceção preexistente com a vaga sensação de que é inaplicável às utilizações digitais. Este equívoco é amplamente estimulado pelo artigo 5.o do título da Diretiva CDSM – «Utilização de obras e outro material protegido em atividades pedagógicas digitais e transfronteiriças» – e por um texto não vinculativo da Diretiva CDSM que sugere que algumas utilizações digitais para fins educativos podem não ser abrangidas pela exceção da UE preexistente.
No entanto, a exceção herdada do InfoSoc relativa à «ilustração para o ensino» não se limita à utilização analógica. Nos termos da Diretiva Sociedade da Informação, as disposições do artigo 5.o, n.o 3, são tecnologicamente neutras. Por conseguinte, a anterior exceção educativa já deve abranger as utilizações digitais, bem como as utilizações transfronteiras.
Tal levou os Estados-Membros a introduzirem a nova exceção CDSM em paralelo com a atual InfoSoc. Na maioria dos casos, já têm uma exceção de «ilustração para o ensino» bastante ampla e tecnologicamente neutra, que será deixada intacta, criando incerteza sobre a forma como as duas exceções sobrepostas interagirão e se aplicarão.
Harmonização, onde estás?
Em última análise, a abordagem da Diretiva CDSM não difere significativamente da abordagem da InfoSoc. Embora seja declarada obrigatória, a nova exceção dá aos Estados-Membros opções suficientes para terem flexibilidade no que diz respeito à aplicação. Se se pretende alcançar a harmonização de uma salvaguarda jurídica clara para a utilização de material protegido por direitos de autor na educação, será provavelmente sob a forma de uma redução do âmbito de aplicação das transposições existentes do InfoSoc a nível nacional, ou da criação de duas exceções paralelas sobrepostas sem qualquer clareza sobre a forma de as aplicar.
O que é que isso significa para as instituições responsáveis pelo património cultural? O risco de os tribunais nacionais concluírem que, uma vez que a nova exceção educativa abrange utilizações digitais, a InfoSoc herdada deve ser limitada à utilização analógica parece bastante elevado. Infelizmente, a falta de coerência da reforma não é um bom presságio para o objetivo prosseguido pelo legislador da UE — simplificar as utilizações educativas digitais e transfronteiriças e, em última análise, para a segurança jurídica.
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